IL TRIBUNALE
Ha deliberato la seguente ordinanza nel procedimento iscritto al
numero 333 del registro delle impugnazioni delle misure cautelari
personali dell'anno 1995, riservato per la decisione alla udienza
camerale del 25 maggio 1995.
Sulla richiesta di riesame proposta nell'interesse di Calabrese
Antonio, nato il 23 giugno 1954, in atto detenuto presso la casa
circondariale di Paola, avverso la ordinanza applicativa della misura
cautelare della custodia in carcere, emessa dal giudice per le
indagini preliminari presso il tribunale di Catanzaro in data 12
aprile 1995;
Sentito il difensore avv. Ciro Mortati esaminati gli atti di causa;
Udito il relatore;
Premette: con ordinanza del 12 aprile 1995 il giudice per le
indagini preliminari presso il locale tribunale ha disposto
l'applicazione della misura custodiale carceraria nei confronti
dell'odierno riesaminante, per il delitto di associazione a
delinquere di tipo mafioso e di altri reati specifici; reati tutti,
relativamente ai quali e' stato disposto rinvio a giudizio dinanzi al
Tribunale di Castrovillari, dallo stesso giudice, come ha decreto
indicato in atti.
Avverso detta ordinanza e' stata proposta richiesta di riesame da
parte del difensore avv. C. Mortati con atto del 2 maggio 1995.
Con nota in data 19 maggio 1995 il pubblico ministero ha trasmesso
gli atti.
All'odierna udienza camerale, fissata per la trattazione del
riesame, celebrata in assenza del p.m., il difensore ha prodotto
l'avviso di deposito della ordinanza che ha disposto la misura
coercitiva e si e' riportato ai motivi scritti in cui venivano
profilati aspetti di illegittimita' costituzionale.
All'esito il tribunale ha riservato la decisione.
Rileva:
A) Sotto il profilo di "gravita' indiziaria di colpevolezza" la
ordinanza impugnata si astiene espressamente dal motivare in ordine
alla ricorrenza del detto requisito, sul presupposto (pacifico) della
avvenuta emissione del decreto dispositivo del giudizio.
Orbene, e' evidente come la ordinanza, lungi dal potersi
qualificare come "nulla" ai sensi dell'art. 292.2, lett. c), del
codice di rito, avvalori la correttezza (enunciativa e sostanziale)
del suo porsi, in correlazione con il fermo orientamento
giurisprudenziale, secondo il quale: "Attesa l'intervenuta modifica
dell'art. 425 c.p.p., dal cui testo, per effetto della legge 8 aprile
1993 n. 105, e' stata eliminata la parola "evidente" (riferita alla
presenza delle condizioni che, all'esito dell'udienza preliminare,
debbono dar luogo al proscioglimento dell'imputato), deve ritenersi
nuovamente vigente il principio, gia' affermato nella vigenza del
codice abrogato, secondo il quale, in tema di provvedimenti
riguardanti la liberta' personale dell'imputato, l'avvenuto rinvio a
giudizio di costui si pone come motivo di preclusione in ordine alla
proposizione e all'esame di ogni questione attinente alla sussistenza
dei gravi indizi di colpevolezza (cfr., da ultimo, Cass. sez. V, 5
maggio 1994 n. 1652, Bonifati ed altri, a conferma di un orientamento
prevalente della Cassazione, in specie dopo la abolizione del
requisito della "evidenza" probatoria ai fini del rinvio a giudizio;
cfr., anteriormente e tra le piu' recenti, Cass., sez. V, 17 marzo
1994, Morando e, sez. I, 12 febbraio 1994 n. 5196, Russo).
In linea con il citato indirizzo (ed in relazione a casi diversi,
ma ugualmente significativi), le due pronunce che seguono:
a) "Detto principio non soffre deroga nemmeno nel caso in cui,
intervenuta sentenza di condanna, questa, in sede di legittimita',
sia stata annullata con rinvio per difetto di motivazione, non
comportando una tale pronuncia il venir meno degli indizzi di
colpevolezza che a suo tempo avevano determinato il rinvio a
giudizio" (Cass. sez. I, 7 gennaio 1994 n. 5120, Bontempo Scavo);
b) "E' invece possibile, anche successivamente al rinvio a
giudizio, rimettere in discussione il principio, allorquando si sia
in presenza di fatti nuovi o sopravvenuti che, per cio' stesso, non
vengono ad essere in contrasto con la intervenuta decisione" (Cass.,
sez. I, 5 febbraio 1994 n. 5257, Mancion).
La forza dell'evidenziato principio trova, dunque, il proprio
fondamento in due argomenti di non trascurabile rilievo:
1) la introduzione della modifica legislativa alla regola di
giudizio per la emissione del decreto dispositivo del giudizio, con
la conseguenza che la soppressione dell'inciso "evidente" (dopo il
verbo "risulta") postulando "la insussistenza di elementi denotanti
una situazione di incolpevolezza o di impunita' dell'imputato",
comporta che "gli elementi di colpevolezza, la cui sussistenza per
definizione normativa, costituisce motivo di legittimazione del
provvedimento di rinvio a giudizio, si rendono valutabili nuovamente
soltanto all'esito delle indagini dibatti-mentali";
2) la rivalutazione della disciplina del rinvio a giudizio nei
termini fissati dall'art. 374 c.p.p. abrogato, laddove la
giurisprudenza era consolidata nell'escludere, una volta emanata la
ordinanza di rinvio a giudizio, qualsiasi discussione sul fondamento
dell'accusa, sulla qualificazione giuridica del fatto e sulla
sufficienza degli indizi: conseguentemente, le contestazioni
contenute in tale ordinanza non erano modificabili ai fini della
pronuncia sulla liberta' personale e quindi non erano sindacabili
neppure in sede di riesame del relativo provvedimento. La forza del
principio rende necessitato il ricorso alla verifica di
costituzionalita'
La questione e' rilevante poiche' la norma di cui si segnala la
incostituzionalita' (il disposto dell'art. 309 in relazione agli
artt. 292.2 e 425 c.p.p. nella parte in cui, alla stregua
dell'orientamento esaminato, e' consentito omettere la motivazione
sul requisito di "gravita' indiziaria di colpevolezza" e,
correlativamente, e' precluso ogni controllo, sia formale che
sostanziale, sul punto, in sede di riesame) e' di immediata e diretta
applicazione nel procedimento.
La questione non e' manifestamente infondata, in relazione:
a) al disposto dell'art. 13.2 Cost., che pone come
imprescindibile la presenza di "atto motivato della autorita'
giudiziaria", quale idoneo titolo detentivo, mentre, nel caso in
esame, la motivazione sarebbe ex lege superflua;
b) al disposto dell'art. 111.2 Cost., che salvaguardia la tutela
di legittimita', contro i provvedimenti sulla liberta' personale, per
"violazione di legge", violazione riscontrabile vieppiu' nel
preliminare controllo di merito, eppure preclusa, nel caso in esame,
in virtu' di una presunzione assoluta di "probabile colpevolezza"
insita nel decretato rinvio a giudizio;
c) al disposto dell'art. 3 Cost., per una evidente disparita' di
trattamento, in contrasto con ogni coerenza sistematica e
ragionevolezza normativa, sul tema primario di tutela del diritto di
liberta', tra indagati ed imputati ed anche tra imputati, avuto
riguardo alla fase processuale precedente la decisione finale di
udienza preliminare e quella immediatamente successiva, fino alla
emissione della sentenza conclusiva del grado, in specie, laddove:
la scelta operata dal p.m., del momento procedimentale nel quale
azionare la pretesa cautelare, e' insindacabile e non e' motivata da
specifiche ragioni o dalla sopravvenienza di elementi nuovi che ne
sollecitino l'esercizio di un potere prima non ritenuto cogente;
detta scelta si coordina con una decisione preliminare, a tasso
garantistico non ben definito perche' un errore di prospettiva sulla
utilita' del dibattimento si ripercuote inevitabilmente sul
condizionato potere cautelare e senza che sia ammesso un controllo di
merito, ne' sul decreto di rinvio a giudizio, notoriamente
inoppugnabile, eppure del tutto immotivato (a differenza della
parallela ordinanza dell'abrogato regime processuale), ne' sulla
ordinanza cautelare, come si e' gia' notato, altrettanto
insindacabile nel primario e fondante requisito sostanziale di
"probabile colpevolezza";
dal combinarsi delle due incontrollabili potesta' (di azione
cautelare e di provvedimento conseguente) puo' derivare, come e'
certo quanto al caso in esame (posto che gli elementi fatturali non
erano mutati dopo la richiesta di rinvio a giudizio), un verosimile
"aggiornamento" dell'istituto del riesame, effettivo nel controllo di
merito solo su provvedimenti restrittivi antecedenti al decreto ex
art. 429 c.p.p.;
d) al disposto dell'art. 24.2 Cost., perche', per le ragioni gia'
dette, restringendosi la sfera di tutela sulle censure proponibili
avverso il provvedimento cautelare impugnato, ne resta
ingiustificatamente ed aleatoriamente sacrificato il diritto di
difesa in relazione al bene primario della liberta', tanto piu'
tutelabile, quanto piu' il sacrificio di esso si ponga con
predominante efficienza e senza l'adeguato controllo sul
corrispondente fondamento sostanziale di merito.
La involuzione sistematica e di principi, che sempre maggiori
lamentele suscita nella attuazione pratica del nuovo codice, si
coglie in uno degli aspetti piu' rilevanti in relazione alla
questione agitata, dal momento che una pericolosa linea di tendenza
nel senso prospettato istaurerebbe una prassi dai risvolti ingiusti,
incontrollabili ed antigarantistici, tali da compromettere la
coerenza stessa del modello processuale, con l'ovvia conseguenza di
produrre risultati non di rado insoddisfacenti sul piano della tutela
sostanziale dei valori coinvolti.